《宋某某销售假冒注册商标商品罪案二审辩护词》

尊敬的审判长：

辽宁斌鹏律师事务所接受宋某某的委托，指派我担任其二审辩护人。在一审判决的基础上，辩护人发表辩护意见：

辩护人总的观点是：一审判决对案涉假烟价值认定偏高

2011年两院、两部《关于办理侵犯知识产权刑事案件适用法律若干问题的意见》规定了销售假冒注册商标的商品罪(未遂)的定罪量刑标准，具体考量的依据就是“货值金额”的大小，但没有规定“货值金额”的计算方法。一审判决采用鉴定机构的鉴定意见，而鉴定机构的鉴定方法：按照同类假冒商品或正品的市场中间价计算，实际上并不符合上诉人销售假烟的实际价格。

上诉人所购进的假烟中，比如‘中华’80元、‘玉溪’60元，‘钓鱼台’130元、‘软芙蓉王’100元、‘95’南京130元、‘蓝芙蓉王’100元等，而这些价格是向外销售的价格，其从张建超处购进价格更低。

按照《刑法》罪责刑法定原则，本案对查获的假烟，按上诉人从张建超处进货值似乎更符合实际情况。

辩护人：辽宁斌鹏律师事务所

宋伯南律师

2014年11月18日

《宋某某销售假冒注册商标商品罪案一审辩护词》

尊敬的审判长：

辽宁斌鹏律师事务所接受宋云香（被告人宋某某姐姐）的委托，指派我担任其销售假冒注册商标商品罪案的一审辩护人。接受委托后，辩护人认真查阅和研究了案件材料，会见了被告人。在法庭调查的基础上，辩护人依据事实发表辩护意见：

辩护人总的观点是：

1、       对起诉书指控的罪名和犯罪事实无异议；

2、       被告人存在法定、酌定从轻情节。

一、量刑辩护：

（一）、被告人宋某某当庭自愿认罪，酌情予以从轻处罚

《最高人民法院、最高人民检察院、司法部关于适用普通程序审理被告人认罪案件的若干意见》第九条规定，人民法院对于自愿认罪的被告人，酌情予以从轻处罚。

（二）被告人到案后，能够如实供述自己的罪行，悔罪态度良好，应予以从轻处罚

被告人归案后，能够主动、如实的交代自己的犯罪事实，配合公安机关对案件的侦查。在本案移送审查起诉后，被告人也能向公诉人如实交代自己的犯罪事实。在今天的庭审中，被告人仍旧实事求是的向法庭陈述了当时的案发经过，并实事求是的为自己作了辩护。由此可见，被告人的认罪态度是非常好的，这也说明了被告人有一定的悔罪表现。

（三）被告人宋某某的行为属于犯罪未遂，应当减轻处罚

 销售假冒注册商标的商品罪属于行为犯，在行为犯中法定的犯罪行为的完成是犯罪既遂的基本标志。只有到销售行为终了时，才能认定完成了销售的行为。

本案所查获的假冒的‘卷烟’，未经销售被公安机关全部查扣。

    对于未遂犯，根据《中华人民共和国刑法》第二十三条第二款规定“对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。”同时，《辽宁省高级人民法院<人民法院量刑指导意见（试行）>实施细则》规定“对于未遂犯，综合考虑犯罪行为的实行程度、造成损害的大小、犯罪未得逞的原因等情况，可以减少基准刑：（2）未实行终了的未遂犯，造成损害后果的，可以减少基准刑的40%以下；未造成损害后果的，可以减少基准刑的50%以下。因此被告人宋某某应减少基准刑50%以下。

（四）被告人宋某某的主观恶性较小，社会危害性较小

被告人宋某某文化知识少，法律意识淡薄。但她的犯罪行为与其他恶性犯罪相比，其主观恶性较小，社会危害性也较小，希望法庭在量刑时考虑到目前社会的现实情况，对被告人宋某某能够从轻处罚。

（五）被告人宋某某和丈夫张高军均犯罪，家中尚有女儿需要抚养，请求法庭对其从轻处罚

（六）被告人宋某某愿意主动缴纳罚金。

辩护人：辽宁斌鹏律师事务所

宋伯南律师

2014年11月18日

;fo�ai� `� New Roman";color:#313131'>     1、刘某在取得房产证后将房屋卖给马业宏，当马业宏不要房子时，刘某将从杨安省哪里取得的购房款退给马业宏一万元后，又通知马业宏来拿剩余的三万元，因马在老家没有来拿，如果刘某有“非法占有目的”，完全可以不退款给马业宏。当马业宏坚持要房子时，刘某又让马业宏筹款以便他退款给杨安省，事实上也是这样，刘某拿到马业宏第二次四万元购房款后，立即退给了杨安省，如果刘某有“非法占有目的”，完全可以不将四万元退给杨安省。

2、当刘某知道马业宏反悔还要房子并与杨安省发生争执时，立即约马业宏到市内见面协商解决问题方案（P24），刘某还很着急，约小杨到市里协商，找熟人帮忙说话，不能按双倍返还他，缓段时间退给他所付的房款（P25）。如果刘某有“非法占有目的”，在钱已经到手的情况下，他完全可以不理不睬，根本没有必要请人吃饭，找熟人做工作，协商解决问题方案，证实了被告人没有以非法占有为目的的主观故意。

     3、刘某所收购房款和贷款去向明确：①付给开发商；②支付工人工资；③支付材料款；④其他相关费用，案卷材料显示得一清二楚，刘某根本没有拿去大肆挥霍，也没有拿购房款进行犯罪活动，该房地产开发项目中的前期投资本身是客观和必需的，据此，辩护人认为：现有证据，依法是不能认定被告人具有非法占有为目的的意图。

     4、刘某到案后，其亲属将银行的本息付清，将杨安省的购房款全部退完，说明刘某有履行合同的能力。

     四、从物权和合同债权再看本案罪与非罪。

     1、从物权法律关系上看：如前所述刘某将房屋签约转让并收取部分预付款项。但是，房产没有“没有登记转移”即物权未交割，买方虽然交纳部分购房款但仍未取得该房屋使用物权（只取得合同债权）。所以，从物权上讲刘某仍然对该房屋享有物的所有权和处分权。他将房屋重复出售的行为，充其量仅构成合同违约责任，不能够构成犯罪。

     2、从合同债权角度看：刘某所与马业宏签订合同转让房屋，已取得合法的前提（房屋产权证），前期合同并未违法而是有效。在马业宏表示不再要房子时，刘某将房屋卖给杨安省，就算是违约也应承担违约责任，对马业宏、杨安省或先或后形成的是债权，被告人刘某愿意退还，并对未退还部分做出了承诺，不存在诈骗之说。

    综上所述，辩护人认为，本案系因原材料涨价、开发商已房屋抵付工程款，造成刘某资金断链，刘某在处理房屋变现过程中发生的合同纠纷，而不是合同诈骗，请求合议庭公正判决。

   河南冠南律师事务所马世军2010年3月12日

注：结果检察院撤回起诉